总包单位拆分人、材、机合同,本质上就是为了把实际施工人的身份给洗掉。总包方把一个工程拆成人工、材料、机械,甚至是一些专业分包合同来签。表面上说是走合规流程,说得也没有错,跟央国企单位合作,合规流程确实要这样走,如果不这样走,工程的进度款是不好拿的。但这里面有一个非常险恶的设计,等到工程干完之后,他就会以没审计为由,拖欠上千万的工程款不给。这个时候要是想去打官司,这些人材机专业分包合同就有可能把实际施工人的身份给完全洗掉了。
如果这个官司打不赢,这上千万的工程款就等于是白白给总包单位做贡献了。
很多工程老板第一个反应就是拿着这些合同和工程资料去法院起诉。但是立案庭的法官一眼看到的是材料是a公司签的,劳务是b公司签的,租赁是c公司签的,还有一些公司签了专业分包合同,那你到底是谁?你凭什么来起诉这个项目所有的工程款?这个时候法官会告诉你主体不对,不给立案。这个时候你发现连法庭的门都打不开,那上千万不就彻底泡汤了吗?就算你想办法千辛万苦把案子给立上,但是对方的法务早就准备好了,第一刀就说主体不适格,你是个人,合同是公司签的,你凭什么代表这些公司来主张工程款?就会让法官继续来质疑你的身份。第二刀他就会讲,如果这个案子进入了鉴定环节,就应该按照这些拆分的合同条款走,因为这些合同虽然是挂靠的,虽然是虚假意思表示的,但是这些合同的价格对双方都有约束力。人材机合同写得清清楚楚的价格,就应该按照这个价格去鉴定。实际上想算的产值,想算的工程造价,按照合同框架,按照合同条款根本就算不出来。第三刀也是最狠的一刀,他会主动出击,他会在你起诉之前先到仲裁委员会去把人材机合同给仲裁一遍,然后会说你违约,会说你多收了工程款,让你把工程款给吐回来,他会先发制人把你变成一个被告,你还没开始去要钱,就已经开始疲于奔命应付索赔了。这三刀下来,大部分工程老板基本上就垮了。
办这些案子的时候,第一件事根本不是去看这些拆分的人材机合同里面写了什么,而是先去查微信聊天记录、进场时间和资金支配证据,来帮你找到证明这些合同都是交易工具和合规工具的铁证。
首先,这种模式要签人材机合同,通常都会和总包领导去沟通用哪些公司签哪些合同,合同文本应该怎么弄,这些聊天记录就能够证实人材机合同就是一个合规工具。
另外,很多项目基本上都会出现先进场干活,人材机合同补签在后,合同是事后补的,它不是一个真实的交易记录,这也可以证实人材机合同是个合规工具。还有一个很重要的东西就是每次申请进度款,总包审批之后安排这些钱支付到哪些公司,关于资金支配的证据,如果比较完整就可以说明这些人材机公司是走账开票的工具。这些证据拿出来在法庭上就能够证实人材机合同是虚假意思表示。
一旦法院认定这些合同是虚假意思表示,那么这三份合同就全部被打掉,你才能去以实际施工人的身份主张完整的工程款,并且一定要注意虚假意思表示一旦成立,合同上的所有条款都是虚假的,都对双方没有约束力,也就是说不能够按照合同进行造价鉴定,这样,他精心设计的防火墙就这样被拆掉了。所以,人材机这个模式对于工程老板来说是非常麻烦也非常可怕的,一旦处理上出现了闪失或者是时机不对,上千万工程款就会被总包单位轻松地吃掉。
遇到这种项目记住三点:
第一就是要先下手为强,这种模式一旦对方先主动地到仲裁委员会去申请仲裁,想翻盘就非常难了,时机比什么都重要。
第二个就是动手之前要先把证据给收集齐,聊天记录是最关键的,它能证明人材机合同是合规工具,而不是真实交易,手机千万别丢,聊天记录截图视频都要提前备份好。
第三个就是一定要找真正懂这类案子的工程律师,因为这种模式最终的决战是在司法造价鉴定环节,按定额还是按照这些拆分的合同的约定来鉴定,大概率是要靠律师的实战经验和强大的说服力去争取。如果前面都做对了,最后这一下没守住,那一切就白费了
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